Гражданский и арбитражный процесс.

Уверена, в жизни каждого юридического и физического лица возникает гражданско-правовой спор. Кто-то разрешает проблему в досудебном порядке, кто-то в силу определенных свойств характера или деловых качеств пытается избежать конфликта, кто-то обращается в правоохранительные органы и получает отказы (в основном – бабушки…), а кто-то идет в суд и отстаивает свои интересы там.

Эта статья для тех, кто идет в суд. И для тех, кого призывают туда в качестве стороны, заинтересованного, третьего лица.

В основном в суд обращаются с исками. Поэтому целесообразно для начала разобраться что такое иск (его структура), а уж потом смотреть и подбирать образец искового заявления, который может вам пригодиться для похода в суд. В принципе, все уже законодательно разобрано: просто читаем ст. 131 ГПК РФ или ст. 125 АПК РФ «Форма и содержание искового заявления». В этих статьях по пунктам все четко расписано касательно формы и содержания – этого и нужно придерживаться.

Необходимо отметить, что при составлении своего искового заявления для Арбитражного суда, суда общей юрисдикции и мировых судов принципиальных различий  нет.

От заявители требуется установить юридические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела во взаимосвязи с нормой нарушенного или оспариваемого права и подтвердить эти обстоятельства доказательной базой. То есть, проще говоря: нарушенное право; статья закона, которая имеет место существовать на момент нарушения вашего права; документы, все это подтверждающие.

Помимо прочего советую найти судебную практику аналогичную вашему делу, изучить нормативно правовые акты, обратиться за разъяснениями к Постановлениям пленума ВАС РФ, ВС РФ.

Далее платим госпошлину (если вы не освобождены от ее уплаты) -  статьи НК РФ :333.19. (Размеры государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, мировыми судьями) и 333.21. (Размеры государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах) и несем или отправляем иск по подсудности. Кроме того, в соответствии с АПК РФ исковое заявление вы должны направлять стороне самостоятельно и к иску в суд прикладывать почтовое уведомление о получении стороной, заинтересованным, третьим лицом копий иска со всеми документами, указанными в  приложении, которые у этих лиц отсутствуют (п.3 ст.125 АПК РФ). В суде общей юрисдикции практика иная: копия иска для стороны, третьего, заинтересованного лица предъявляется в канцелярию суда вместе с иском для суда.

Я, как и некоторые другие авторы считаю, что возбуждение гражданского судопроизводства, подготовка дела к судебному разбирательству и судебное разбирательство объединяются в стадию производства в суде первой инстанции. После чего следуют стадии, связанные с пересмотром судебных решений, как не вступивших (апелляция), так и вступивших (кассация, надзор) в законную силу. Кроме того, некоторые не относят к числу стадий гражданского процесса исполнительное производство, полагая, что оно регулируется отдельной отраслью права - исполнительное право или исполнительное процессуальное право. Я считаю, что это неверно – мое мнение подтверждает постановление Европейского суда от 7 мая 2002 г. "Бурдов против России", где содержится правовая позиция о том, что исполнительное производство есть логическое продолжение судебного разбирательства, поскольку при неисполненном судебном решении правосудие теряет свою телеологическую ориентированность. А теперь по порядку.

Производство в суде 1 инстанции.

Возбуждение дела в суде — это стадия гражданского судопроизводства, в которой реализуется право каждого на судебную защиту. Право на судебную защиту — это конституционное право граждан и юридических лиц, оно не может быть отменено или ограничено. Законодатель может лишь определять процедуру его реализации в отдельных видах судопроизводств.

Дело возбуждается единолично судьей, который в течение пяти дней разрешает вопрос о принятии заявления. По истечении этих 5-ти дней судья принимает одно из следующих решений: 1) выносит определение о принятии искового заявления к производству; 2) выносит определение о возвращении искового заявления; 3) выносит определение об отказе в принятии иска; 4) определение об оставлении искового заявления без движения.

Цель гражданского процесса в целом заключается в восстановлении нарушенного права, т.е. вынесении законного и обоснованного судебного решения и его исполнение. Данную цель можно достичь, пройдя через стадии развития гражданского процесса. Цель стадии подготовки дела к судебному разбирательству обеспечить его правильное и своевременное рассмотрение, желательно в первом судебном заседании. К подготовке дела судья приступает после принятия заявления. Подготовка дела начинается с момента вынесения судьей соответствующего определения и продолжается до вынесения определения о назначении дела к разбирательству в судебном заседании. ГПК определяет задачи подготовки дела в ст.148 ГПК РФ, АПК определяет эти задачи в ст. 133 АПК РФ. Подготовка дела к судебному разбирательству представляет собой совокупность процессуальных действий, которые совершаются сторонами под руководством судьи.

Подготовка  дела  к  судебному  разбирательству. После принятия искового заявления к производству судья готовит дело к судебному разбирательству (гл. 14 АПК РФ, гл. 14 ГПК РФ). Подготовка любого дела к разбирательству является обязательной самостоятельной стадией арбитражного и гражданского процесса, на которой закладываются основы для выполнения судом главных задач судопроизводства, определенных в ст. 2 АПК РФ, ст. 2 ГПК РФ. Исключений в этом вопросе законодательство не делает и для дел упрощенного производства, рассмотрение которых производится без вызова сторон.

Этап подготовки дела к судебному разбирательству является наиболее действенным и эффективным средством в области профилактики правонарушений. Основной целью данной стадии процесса является создание условий, направленных на обеспечение правильного и своевременного разрешения спора, принятия обоснованного, законного и правильного решения.
Предварительное заседание является обязательным элементом подготовки дела к судебному разбирательству, за исключением некоторой категории дел. Определение о назначении дела к судебному разбирательству, являясь одним из подготовительных действий, завершает подготовку дела к судебному разбирательству.

Предварительное судебное заседание очень часто сразу перетекает в судебное разбирательство без перерыва. Поэтому если в повестке будет указано «предварительное судебное заседание» готовьтесь к тому, что в этот день может быть вынесено и решение по существу. То есть на предварительное судебное заседание надлежит явиться во всеоружии: готовым к выступлению, прениям, с документами, свидетелями, ходатайствами и т.д.

Судебное разбирательство. Гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения одного месяца в мировом суде и двух месяцев со дня поступления заявления в суд в суде общей юрисдикции (ст.154 ГПК РФ), в арбитражном суде – не более 3-х месяцев (ст. 152 АПК РФ), если иные сроки рассмотрения и разрешения дел не установлены настоящими кодексами.

Разбирательство гражданского дела происходит в судебном заседании с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания. Извещение происходит повесткой на почтовый адрес, который вы указываете в заявлении. В последнее время в судах общей юрисдикции завелось правило оповещать участников посредством SMS-уведомлений или через электронную почту. Для этого при приеме заявления вас могут попросить написать расписку с указанием номера сотового телефона или адреса электронной почты.

Итак, вы явились к назначенному времени на судебное заседание. Тут хочу немного отвлечься и разъяснить порядок в судебном заседании. Вообще, честно говоря, очень часто сталкиваюсь с тем, что даже профессиональные юристы обращаются к суду в гражданском или арбитражном процессе: «Ваша честь!». Это процессуально неправильно. Но судьи как-то не исправляют это незнание норм гражданского и арбитражного процессуального законодательства. Видимо, привыкли… Итак, в гражданском или арбитражном процессе обращение к суду звучит: «Уважаемый суд!» (ст. 158 ГПК РФ, ст. 154 АПК РФ). Помню, как-то своего клиента учила этому обращению. Учила, учила… а он встал и сказал: «Уважаемый товарищ ваша честь!». Но это не страшно.

Еще ответы на вопросы суда, показания, объяснения необходимо давать стоя. Но тут, если что, судья вас попросит подняться. Так в основном происходит в суде общей юрисдикции. В арбитраже я часто сталкиваюсь с тем обстоятельством, что судья просит не вставать.
Кроме того, совершать какие-либо процессуальные действия вы можете только с разрешения судьи. Выкрикивать и перебивать участников процесса не допускается. В противном случае вы сначала будете предупреждены, потом удалены из судебного заседания. А иногда и оштрафованы. При том, что размер штрафа в суде общей юрисдикции составляет до 1000рублей (ст. 159 ГПК РФ), арбитражном суде размер судебного штрафа, налагаемого на граждан, не может превышать две тысячи пятьсот рублей, на должностных лиц - пять тысяч рублей, на организации - сто тысяч рублей (ст. 154 АПК РФ в корреспонденции со ст. 119 АПК РФ).

Хотя, если вы новичок, то навряд ли сможете нарушить установленную дисциплину. Новички как правило чувствуют себя крайне неуверенно и демонстрируют тихое и незаметное поведение. Это сейчас я занимаю активную позицию, а поначалу у меня самой колени тряслись в процессах, а судьи, глядя на это, улыбались. Так что запаситесь успокоительным и вперед!

Теперь к вопросу о том, что происходит в судебном заседании.

В назначенное для разбирательства дела время судья открывает судебное заседание и объявляет, какое гражданское дело подлежит рассмотрению. Затем устанавливаются личности прибывших (не забудьте паспорт, доверенность (если вы выступаете представителем по доверенности), свидетельство о рождении детей, распоряжение органа опеки и попечительства (если вы выступаете представителем по закону). Объявляется состав суда. Принимаются ходатайства. Лицам, участвующим в деле разъясняются их процессуальные права и обязанности. Если обнаруживается неявка в суд лиц, участвующих в деле и их представителей, то суд может отложить судебное заседание, при условии, что отсутствующие лица небыли уведомлены соответствующим образом о дате судебного заседания.

Суд вправе рассмотреть дело в случае неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле и  извещенных о времени и месте судебного заседания, если ими не представлены сведения о причинах неявки или суд признает причины их неявки неуважительными.

В соответствии с установленными процессуальными правилами отложение разбирательства дела допускается в случаях массового нарушения порядка гражданами (п.5 ст. 159 ГПК РФ, ), по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой его представителя по уважительной причине (п.6 ст.167 ГПК РФ, п.4 ст.158 АПК РФ ), в случае неявки в судебное заседание свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков (п. 1 ст. 168 ГПК, п.1 ст. 157 АПК РФ), если суд признает невозможным рассмотрение дела в этом судебном заседании вследствие неявки кого-либо из участников процесса, предъявления встречного иска, необходимости представления или истребования дополнительных доказательств, привлечения к участию в деле других лиц, совершения иных процессуальных действий (п.1 ст.169 ГПК). Суд может отложить разбирательство дела, на срок, не превышающий шестидесяти дней, по ходатайству обеих сторон в случае принятия ими решения о проведении процедуры медиации (п.7 ст. 158 АПК РФ, п. ст. 169 ГПК РФ).

Рассмотрение дела по существу. Далее обращаю внимание читателя на то обстоятельство, что стадия рассмотрения дела по существу в гражданском процессе несколько отличается от стадии рассмотрения дела по существу арбитражного процесса. На этой стадии судья суда общей юрисдикции сначала докладывает дело. В арбитражном процессе стадия рассмотрения дела по существу немного проще: тут отсутствует процессуальная обязанность судьи докладывать дело.

Затем суд выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения или провести процедуру медиации (ст. 172 ГПК РФ, ч. 9 п.2 ст. 153 АПК РФ).

Если участники процесса настаивают на продолжении процесса (истец поддерживает свои требования, ответчик не признает требования истца, стороны и не желают закончить дело заключением мирового соглашения или провести процедуру медиации), то далее суд заслушивает объяснения лиц участвующих в деле. Объяснения заслушиваются в следующем порядке: истец, участвующее на стороне истца третье лицо, ответчик, участвующего на стороне ответчика третье лицо, затем другие лица, участвующие в деле. Прокурор, представители государственных органов, органов местного самоуправления, организаций, граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и законных интересов других лиц, дают объяснения первыми. Лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы.

Если вы еще этого не знаете или впервые идете в суд – пусть вас не смущает то обстоятельство, что противоположная сторона начнет врать. Врать нельзя только свидетелям - ч.1 ст.307 УК РФ запрещает.

Далее исследуются доказательства: допрашиваются свидетели, в т.ч. и несовершеннолетние в гражданском процессе, исследуются письменные доказательства, оглашается и исследуется переписка и телеграфные сообщения граждан, вещественные доказательства, иногда суд выезжает для осмотра на месте (но это бывает крайне редко), воспроизводится аудио- или видеозапись,  исследуется заключения эксперта, заслушивается консультация специалиста.

Затем суд обращается к участникам с вопросом, не желают ли они дать еще какие-либо пояснения, после чего рассмотрение дела по существу объявляется законченным и начинаются судебные прения.

Теперь к вопросу о прениях. Многие участники судебного процесса, честно говоря, не понимают что это такое «судебные прения». Постоянно сталкиваюсь с тем, что стороны начинают заново пересказывать свои исковые требования или возражения на иск.

Дорогие мои! Не надо пересказывать заявленные требования или возражения. Более того, не надо отказываться от участия в прениях. Судебные прения - часть судебного разбирательства, в которой выступают его участники, со своих позиций подводя итоги судебного следствия. То есть вы должны дать оценку исследованным в суде доказательствам, представить на рассмотрение суда свои соображения о доказанности или недоказанности обстоятельств и т.д.

Принятие решения.После судебных прений суд удаляется в совещательную комнату для принятия решения, о чем председательствующий объявляет присутствующим в зале судебного заседания (ст. 166 АПК РФ, ст. 192 ГПК РФ). После принятия и подписания решения суд возвращается в зал заседания, где председательствующий или один из судей объявляет решение суда. Затем председательствующий устно разъясняет содержание решения суда, порядок и срок его обжалования. При объявлении только резолютивной части решения суда председательствующий обязан разъяснить, когда лица, участвующие в деле, их представители могут ознакомиться с мотивированным решением суда (ст.176 АПК РФ, ст. 193 ГПК РФ).

Пересмотр не вступивших в законную силу судебных актов
(апелляционное производство).

Производство в суде второй инстанции это стадия обжалования не ступившего в законную силу судебного решения мирового суда, суда общей юрисдикции, арбитражного суда. Апелляционные жалоба может быть подана в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме (ст. 259 АПК РФ, ст. 321 ГПК РФ).
Апелляционная жалоба подается через принявший решение в первой инстанции суд, который обязан направить ее вместе с делом в соответствующий суд апелляционной инстанции (ст. 257 АПК РФ, ст. 321 ГПК РФ).

Суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело в судебном заседании по правилам производства в суде первой инстанции с учетом особенностей, предусмотренных главой 39 ГПК РФ, 34 АПК РФ.

В принципе, в суде апелляционной инстанции вы должны доказать доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Своими доводами вы должны убедить суд в том что в решении суда первой инстанции имеют место основания для отмены этого решения. Перечень этих оснований изложен в ст. 330 ГПК РФ, 270 АПК РФ:

- неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела (для арбитражного процесса), неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела (для гражданского процесса);

- недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными

- несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

- нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Неправильным применением норм материального права является: неприменение закона, подлежащего применению; применение закона, не подлежащего применению; неправильное истолкование закона.

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

Основаниями для отмены решения суда первой инстанции в любом случае являются:

1) рассмотрение дела судом в незаконном составе;

2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;

4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;

5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении;

6) отсутствие в деле протокола судебного заседания. Дополнительно для арбитражного процесса – подписание протокола его не теми лицами, которые указаны  в статье 155АПК РФ;

7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.

Кроме того, в суде этой инстанции вы можете представить дополнительные доказательства своей правовой позиции. Однако учтите - дополнительные доказательства принимаются судом апелляционной инстанции, если вы обоснуете невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, от вас не зависящим от него, при том что эти причины будут уважительными. О принятии новых доказательств суд апелляционной инстанции выносит определение (п.2 ст.268 АПК РФ, п.1 ст.327.1 ГПК РФ).

И еще: новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции (п.4 ст. 327.1 ГПК, п.7 ст.268 АПК РФ).

По результатам рассмотрения апелляционных жалобы суд апелляционной инстанции вправе (в гражданском процессе):

1) оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционные жалобу, представление без удовлетворения;

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новое решение;

3) отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения полностью или в части;

4) оставить апелляционные жалобу, представление без рассмотрения по существу, если жалоба, представление поданы по истечении срока апелляционного обжалования и не решен вопрос о восстановлении этого срока.

В арбитражном процессе:

1) оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения;

2) отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции;

3) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его вынесения.

Пересмотр вступивших в законную силу судебных актов
(кассационное производство).

Кассационная жалоба на решение гражданского суда апелляционной инстанции направляется непосредственно в суд кассационной инстанции, на решение арбитражного суда апелляционной инстанции – через суд, принявший обжалуемое решение.

Особенности направления кассационной жалобы на решения арбитражного суда апелляционной инстанции.

После того, как ваша кассационная жалоба на решение арбитражного суда будет изучена судьей, принявшим обжалуемый судебный акт, она в трехдневный срок либо направляется в суд кассационной инстанции, либо оставляется без движения, либо возвращается. Основания оставления без движения кассационной жалобы на решение арбитражного суда апелляционной инстанции в исчерпывающем виде изложены в ст. 280 АПК РФ. Основания возврата кассационной жалобы перечислены в ст. 280 АПК РФ.

Когда ваша жалоба направлена из апелляционного суда в кассационный суд, то судья этой инстанции выносит определение о принятии кассационной жалобы к производству суда кассационной инстанции.

Копии определения направляются так же всем лицам, участвующим в деле. Эти лица имеют процессуальное право подготовить отзыв и направить его остальным лицам, участвующим в деле письмом с уведомлением. После получения уведомления лица, участвующие в деле, направляют свои отзывы непосредственно в суд кассационной инстанции.

Особенности направления кассационной жалобы на решения гражданского суда апелляционной инстанции.
После того, как ваша кассационная жалоба на решение гражданского суда апелляционной инстанции будет изучена председателем или заместителем председателя соответствующего суда либо судьей данного суда, будет вынесено определение о передаче кассационной жалобы с делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, либо об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, если отсутствуют основания для пересмотра судебных постановлений в кассационном порядке (при этом кассационные жалоба, представление, а также копии обжалуемых судебных постановлений остаются в суде кассационной инстанции).

Если кассационная инстанция определит необходимость рассмотрения вашей жалобы, то будет вынесено соответствующее определение. Оно направляется всем лицам, участвующим в деле с копиями кассационной жалобы и с указанием времени рассмотрения кассационной жалобы.

И, как вы уже, наверное, догадались, рассмотрение кассационной жалобы процессуально не предполагает получение от лиц, участвующих в деле каких-либо возражений.

В назначенное для рассмотрения жалобы время начинается рассмотрение жалобы по существу Судья-докладчик гражданского суда излагает обстоятельства дела, содержание судебных постановлений, принятых по делу, доводы кассационных жалобы, представления, послужившие основаниями для передачи кассационных жалобы, представления с делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. В Арбитражном суде дело не докладывается.

Лица, участвующие в деле, если они явились в судебное заседание, вправе дать объяснения по делу.

При рассмотрении кассационных жалобы порядке все вопросы решаются коллегиально.

О принятых судом кассационной инстанции постановлении сообщается лицам, участвующим в деле.

 По результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе:

1)оставить решение арбитражного суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения;

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права либо законность решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций повторно проверяется арбитражным судом кассационной инстанции при отсутствии оснований, предусмотренных пунктом 3 части 1 ст.287 АПК РФ

3) отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд, решение, постановление которого отменено или изменено, если этим судом нарушены нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены решения, постановления, или если выводы, содержащиеся в обжалуемых решении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам. При направлении дела на новое рассмотрение суд может указать на необходимость рассмотрения дела коллегиальным составом судей и (или) в ином судебном составе;

4) отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и передать дело на рассмотрение другого арбитражного суда первой или апелляционной инстанции в пределах одного и того же судебного округа, если указанные судебные акты повторно проверяются арбитражным судом кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам;

5) оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений;

6) отменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы гражданский суд кассационной инстанции вправе:

1)оставить постановление суда первой, апелляционной или кассационной инстанции без изменения, кассационные жалобу, представление без удовлетворения;

2)отменить постановление суда первой, апелляционной или кассационной инстанции полностью либо в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий суд. При направлении дела на новое рассмотрение суд может указать на необходимость рассмотрения дела в ином составе судей;

3)отменить постановление суда первой, апелляционной или кассационной инстанции полностью либо в части и оставить заявление без рассмотрения либо прекратить производство по делу;

4)оставить в силе одно из принятых по делу судебных постановлений;

5)отменить либо изменить постановление суда первой, апелляционной или кассационной инстанции и принять новое судебное постановление, не передавая дело на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и (или) толковании норм материального права;

6)оставить кассационные жалобу, представление без рассмотрения по существу при наличии оснований, предусмотренных статьей 379.1 ГПК РФ.

Пересмотр вступивших в законную силу судебных актов
(надзорное производство).

Надзорную жалобу на вступившее в законную силу кассационное постановление в гражданском процессе вы можете направить председателю Верховного Суда Российской Федерации или его заместителю.

Если председатель Верховного Суда Российской Федерации или его заместитель усмотрят фундаментальные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли на законность обжалуемых вами судебных постановлений и лишили вас возможности осуществления прав, гарантированных ГПК РФ, в том числе права на доступ к правосудию, права на справедливое судебное разбирательство на основе принципа состязательности и равноправия сторон, либо существенно ограничили эти права, то они внесут в Президиум Верховного Суда Российской Федерации представление о пересмотре обжалуемых вами судебных постановлений в порядке надзора (ст.391.11 ГПК РФ).

В Президиум Верховного Суда Российской Федерации обжалуются:

1) вступившие в законную силу решения верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального значения, суда автономной области, судов автономных округов, принятые ими по первой инстанции, если указанные решения были предметом апелляционного рассмотрения в Верховном Суде Российской Федерации;

2) вступившие в законную силу решения окружных (флотских) военных судов, принятые ими по первой инстанции, если указанные решения были предметом апелляционного рассмотрения в Верховном Суде Российской Федерации;

3) вступившие в законную силу решения и определения Верховного Суда Российской Федерации, принятые им по первой инстанции, если указанные решения и определения были предметом апелляционного рассмотрения;

4) определения Апелляционной коллегии Верховного Суда Российской Федерации;

5) определения Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации, определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации и определения Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации, вынесенные ими в апелляционном порядке;

6) определения Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации, определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации и определения Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации, вынесенные ими в кассационном порядке.

А арбитражном процессе до принятия последнего АПК РФ было так же. В связи с чем Европейский суд по правам человека неоднократно подчеркивал то, что наша надзорная инстанция не соответствовала мировым и европейским стандартам.

Теперь с заявлением об оспаривании в порядке надзора судебного акта можно обращаться в Высший Арбитражный Суд РФ, если оспариваемым актом существенно нарушены права и законные интересы заявителей. Но и при этом такое заявление может быть подано в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления оспариваемого судебного акта в законную силу. Таким образом, возможность пересмотра дела в порядке надзора ограничена пресекательными сроками. Это может стать основой для ломки создавшегося стереотипа, что решения российских судов никогда не вступают в законную силу, поскольку всегда могут быть пересмотрены в порядке надзора

По новому АПК РФ само значение арбитражного надзора аналогично: требование публичного интереса, формирование практики применения законодательства, устранение препятствия для рассмотрения другого дела.

Обращение в Европейский суд по правам человека

В последнее время Европейский суд по правам человека (ЕСПЧ) является одной из наиболее популярных тем для публикаций. В различных источниках можно найти достаточно информации, чтобы понять что представляет этот международно-правовой орган.

Заявителю требуются все то, чем он пользуется в своей практике, а также способность правильно читать Конвенцию ЕСПЧ.

Для заявителя общение с Европейским судом происходит в несколько этапов. Жалоба заявителя поступает в Секретариат Европейского суда по правам человека. Юристы Секретариата анализируют жалобу и готовят все необходимые материалы. Комитет из 3 судей принимает Единогласное решение о неприемлемости или жалоба передается на рассмотрение в Палату. На этом этапе отклоняется более 90% зарегистрированных жалоб. Палата состоит из 7 судей, дает ответы на вопросы ЕСПЧ, обменивается возражениями между Правительством и заявителем по вопросу приемлемости и по существу - выносит решение по вопросу о приемлемости (приемлемыми признается до 50% жалоб); дает ответы на вопросы ЕСПЧ по существу – выносит постановление по существу (в 95% приемлемых жалоб признается нарушение). Большая палата состоит из 17 судей, имеет апелляционные полномочия (в течение трех месяцев с момента вынесения постановления Палатой стороны могут обратиться с апелляцией в Большую Палату, решение об этом принимает коллегия из пяти судей); рассмотрение дел между государствами; рассмотрение дел в случае вынесения решений, противоречащих предыдущей практике суда. Палата может передать дело на рассмотрение Большой Палаты, если есть основания полагать, что практика ЕСПЧ может поменяться в случае вынесения постановления. И далее Комитет министров Совета Европы и исполнение решений ЕСПЧ.

Во время подготовки жалобы важно точно выяснить фактические обстоятельства дела, постараться определить относимые и неотносимые факты, а также проверить, можно ли подтвердить документально каждый из тех фактов, на которые вы ссылаетесь.

Если фактические обстоятельства таковы, что можно оценить их как потенциальное нарушение, то необходимо подобрать доказательства. По практике Европейский суд считает доказательствами любые документы, медицинские справки, экспертные заключения, судебные решения, фотографии, видеозаписи, иными словами, любые свидетельства того, что клиент говорит правду. Целесообразно заверять такие показания у нотариуса. Это необходимо не столько для Европейского суда по правам человека, сколько для представителя Российской Федерации в Европейском суде, который скорее всего поставит под сомнение такое доказательство.

Правила приемлемости представляют собой определенный набор условий, при наличии которых жалоба будет рассмотрена Европейским судом по существу. Среди критериев приемлемости некоторые являются сугубо формальными, например шестимесячный срок, который отсчитывается от даты окончательного судебного решения, а именно кассационного определения. Этот срок является пресекательным, т.е. пропуск этого срока является абсолютным основанием для отклонения жалобы как неприемлемой.

Порядок рассмотрения дела в Европейском суде по правам человека следующий:

- обязанность доказать нарушение прав заявителя лежит на заявителе;

- длительность рассмотрения составляет в среднем пять лет;

- необходимо ограничиться только теми аспектами, которые могут представлять интерес для Европейского суда по правам человека;

- невозможность обжаловать решение о неприемлемости;

Формуляр жалобы совместно с приложениями направляется в Европейский суд по правам человека заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу:

Au Secretaire de la Cour Europeenne des Droits de l-Homme Conseil de l-Europe F-67075 Strasbourg Cedex

Уведомление о вручении возвращается через три-четыре недели. Если формуляр жалобы был заполнен правильно с точки зрения Секретариата Европейского суда по правам человека, то примерно через два-три месяца заявитель получит письмо о регистрации его жалобы, в котором будет указано, что жалоба будет рассмотрена, как только представится возможность.

В лучшем случае, наступает второй этап работы с Европейским судом по правам человека - коммуникация.

На этом этапе заявитель получает письмо, в котором ему сообщают о направлении жалобы на рассмотрение Правительства. К этому письму прилагаются описание фактов, как их суммировали юристы суда, а также вопросы сторонам, т.е. заявителю и Правительству. Такое письмо Европейского суда по правам человека означает, что жалоба коммуницирована и решение по вопросу приемлемости будет выносить Палата и оно будет мотивированным. В письме Европейского суда по правам человека будут определены даты представления возражений Правительства на русском и английском языках. После получения меморандума Правительства Европейский суд по правам человека направит его заявителю для того, чтобы он имел возможность ответить на вопросы суда и возразить на меморандум Правительства. И Правительству, и заявителю предоставляется восемь недель для предоставления своего меморандума. Если заявитель направлял жалобу самостоятельно, то на этапе коммуникации суд попросит его выбрать себе юридического представителя.

Если у суда не возникнет дополнительных вопросов к адвокату или Правительству, то в среднем через год после представления меморандумов представитель может получить решение по вопросу приемлемости. Если в решении жалоба объявлена неприемлемой, то на этом рассмотрение дела в Европейском суде по правам человека заканчивается. Представитель не имеет возможности обжаловать это решение.

Если жалоба объявлена приемлемой, то для заявителя и его представителя наступает третий этап работы с Европейским судом по правам человека. Дополнительные возражения и документы, которые стороны считают необходимым представить, должны быть представлены к одной и той же дате, указанной в письме к обеим сторонам. В этом письме также указывается, что срок представления дополнительных возражений и документов не может быть перенесен на более поздний. На этой стадии все документы должны представляться на одном из официальных языков Совета Европы.

Только на этом этапе следует представлять в Европейский суд по правам человека требования заявителя по справедливой компенсации:

- моральный вред;

- материальный вред;

- юридические издержки.

Обычно суд присуждает компенсацию именно морального вреда, что объясняется содержанием обжалуемых прав в Европейский суд по правам человека. По российским делам суммы компенсации морального вреда составляют от 500 до 5000 евро. В среднем сумма справедливой компенсации составляет 2000 - 3000 евро. Исключением стала сумма присужденной компенсации по жалобе "Илашку и другие против Молдовы и России", которая составила в общей сложности более полумиллиона евро. По делу "Михеев против России", заявителю, который подвергся пыткам во время допросов в милиции, в результате чего выпрыгнул из окна и сломал себе позвоночник, была присуждена компенсация материального вреда в размере 130 тыс. евро и 120 тыс. евро морального вреда. Определяя размер справедливой компенсации, адвокат должен адекватно оценивать ущерб нанесенный нарушением.

Размер материального вреда необходимо подтверждать документально. В вышеупомянутом деле "Михеев против России" материальная компенсация по такой категории дел была присуждена впервые и составила 130 тыс. евро в связи с потерей заработка заявителем.

Юридические издержки могут включать суммы гонораров юристу по ведению дела в Европейском суде по правам человека, стоимость почтовых расходов. Юрист предупредит о том, что все вышеназванные расходы должны быть подтверждены документально. Самая большая сумма юридических издержек по российским делам была присуждена по делу "Гусинский против России" и составила 88 тыс. евро.

Выступление происходит на английском или французском языке, в очень редких случаях представителю может быть позволено выступить на родном языке. Для представления дополнительных документов суд предоставляет на этом этапе ограниченное время. Следует высылать только те дополнительные документы, которые необходимы, появились позднее, чем была подана жалоба, и имеют большое значение для разрешения дела.

Цель выступления сторон в ходе устного слушания заключается в том, чтобы донести свою правовую позицию до суда, поэтому задачей представителя является четко выразить эту правовую позицию.

Задача сторон облегчается тем, что суд ставит свои вопросы к устному слушанию.

Время выступлений сторон составляет строго тридцать минут, и выступать дольше этого времени недопустимо.

В выступлении нужно еще раз заявить, какое именно право было нарушено в отношении заявителя, повторить, в чем выразилось нарушение права.

В выступлении юрист может себе позволить эмоциональные оценки.

Текст выступлений должен быть представлен в Европейский суд по правам человека за день до проведения устного слушания.

Устное слушание заранее назначается на определенное время, и список назначенных к слушанию дел можно посмотреть в Интернете на сайте суда.

В самом заседании принимают участие адвокат заявителя и сторона государства-ответчика. Палата заседает в составе семи судей, включая президента Палаты, двух или трех дополнительных судей и руководителя секретариата секции. Если дело слушается Большой палатой, то она заседает в составе 17 судей, трех-четырех дополнительных судей и руководителя секретариата секции.

Общая длительность устного слушания не превышает двух часов.

Постановление выносится в течение года с момента вынесения решения по вопросу о приемлемости.

Постановление включает:

- перечисление состава Палаты, рассматривающей дело;

- имя заявителя, его представителя(лей), представителя государства-ответчика;

- процедуру рассмотрения жалобы в Европейском суде по правам человека;

- описание фактов;

- ссылку на внутреннее применимое законодательство государства-ответчика;

- предмет обращения заявителя;

- вопросы права, которые, как правило, разделены в соответствии с обжалуемыми статьями, где указываются позиции сторон и выводы суда;

- резолютивная часть: перечисляются выводы суда, а также указывается размер справедливой компенсации и юридических издержек, которые присуждены.

В соответствии с Европейской конвенцией по правам человека решения Европейского суда обязательны для исполнения. Справедливая компенсация должна быть выплачена в течение трех месяцев с момента вынесения решения.

"Высокие Договаривающиеся Стороны обязуются исполнять окончательные постановления Суда по делам, в которых они являются сторонами. Окончательное постановление Суда направляется Комитету министров, который осуществляет надзор за его исполнением.